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第125章（第1页）

经查：被告程明达在拿到小金库6万元之后，确实给了公司领导成员发放半年奖共计万元，其中曹志雄2万元，钱文韬、姚丽各万元，张副书记5千元，控方不能提供程明达在此期限另有其他资金来源的证据，应从贪污6万元中予以扣除。被告人当庭承认自己拿了剩余5千元奖金，本院认为被告人程明达无权给自己发放奖励，被告及其辩护人的辩解意见不能成立，发放奖金后的余款5000元被程明达贪污。

三、关于被告人程明达是否徇私舞弊造成亏损。

首先，根据控方提供的证据，1999年12月31日，华贸东南公司的康达股票资产就全部过户到了东南贸易集团。而在此之前的同月25日是，全国人大常委会通过了《刑法修正案》并于同日实施，故公诉机关指控被告人徇私舞弊造成亏损的罪名不当。即使程明达的行为构成犯罪，应了国有企业人员失职罪或滥用职权罪论处，徇私舞弊只是从重情节，并非法定构成要件。

其次，根据《刑法修正案》规定，只有行为人严重不负责任或滥用职权，致使企业破产或国家利益遭受重大损失，才能构成犯罪。由于东南贸易集团仍是国有控股企业，且该股票资产转入东南贸易集团后，该公司惟一的非国有股东也并非占有该国有资产，华贸东南公司也并未因该股票转移行为而破产，所以不存在造成国家利益受损的事实，不具备构成犯罪的法定要件。

最后，查明将康达股票资产转让的行为，是在刘心宇首先提议，经公司领导班子集体讨论通过，由程明达作为法定代表人最终决定进行的。该行为属于单位行为，并非程明达个人滥用职权，对此追究程明达的个人刑事责任，于法无据。

综上，公诉机关指控的罪名证据不足，难以成立；程明达及其辩护人的相关辩解和意见成立。

四、关于被告人程明达是否贪污244200元。

经查：根据辩方提供的《东南贸易集团工资分配方案》和控方提供的有关证人证词可以证明，该工资方案除了对程明达担任法定代表人作了具体的年薪提成规定外，对其他各级别的员工年薪提成和年终奖励都做了规定，并非只为奖励程明达一人而制定。该方案由公司股东会和董事会联席会议通过，并非程明达利用职务便利为了谋取个人私利而强行通过的，且程明达获取此提成奖励按公司年薪制方案公开领取，不具备构成贪污罪的法定要件。故公诉机关指控程明达贪污24万余元与客观事实不符，不能成立。程明达对此的辩解及其辩护人的意见成立。

五、关于本案诉讼程序是否合法。

经查：本案由公诉机关以被告人犯贪污罪起诉后，又以发现新的犯罪事实为由撤回起诉，之后再次起诉时补充了徇私舞弊造成亏损、贪污24万元和受贿1万元的犯罪事实，并提供了新的指控证据，故公诉机关的指控符合法律规定，并无违反诉讼程序。辩护人提出的辩护意见不成立。

本院认为，被告人程明达身为国家工作人员，利用职务侵吞公款5000元，其行为构成贪污罪，公诉机关指控程明达犯贪污罪的罪名成立，指控程明达的其他贪污事实均不能成立。鉴于程明达贪污犯罪情节轻微，可免于刑事处罚。被告人程明达又利用职务便利，收受他人给予的4080元，其余公诉机关指控的受贿事实不能成立；由于程明达受贿情节显著轻微，危害不大，依照法律规定不认为是犯罪。公诉机关指控的徇私舞弊造成亏损罪不能成立。

为国家工作人员职务的廉洁性，保护国有财产不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（三）项、第十三条、第三十七条、第六十四条的规定，判决如下：

一、被告人程明达犯贪污罪，免予刑事处罚；

二、违法所得5000元予以追缴。&rdo;

法院这个判决书的精明和可恶之处在于，除了在贪污5千元和受贿4千元问题上，屈从市政法委压力，对我做出有罪认定，在股票转让问题上，故意不对办案人员在本案中的实体错误进行评论，而从法理上否定了起诉书的指控，起到了保护办案人员免受责任追究的作用。

王法官念完判决书后，宣布：&ldo;被告当庭释放。&rdo;

王法官宣布本案审理结束，走下法庭后，我对他表示了感谢并说：&ldo;我对这个结果虽不满意，但理解您尽了最大的努力&rdo;。王法官笑了笑说：&ldo;你明白就好。这已经算是奇迹了！&rdo;

在秦道炯检察官走过我身边时，我冲着他苦笑道：&ldo;你们浪费宝贵的司法资源，却毁了一个好人的一生！&rdo;秦道炯回敬道：&ldo;你可以上诉呀！&rdo;

我当然知道法院这份判决书是临江市政法委协调的结果，上诉只是浪费自己的精力。当书记员让我办理释放和判决书签收手续时，我不顾书记员的反对，在每一份法律文书的签名处都写着：&ldo;冤枉！&rdo;的字样。

我在从看守所来法院的路上即做过推算，从我2001年5月14日失去自由到现在，扣除中间取保候审的日子，整整被羁押了1051天！

可笑的是，判决书中认定我贪污的5000元&ldo;违法所得&rdo;后来没有任何人找我追缴。

211、失败者没有辩解的资格